Détermination du
droit applicable à l’aide du droit international privé.
I. Structure de
base
Qualification
1
|
Points de
rattachement
2
|
Conséquence
juridique
3
|
Norme
impérative
4
|
Conséquence juridique
5
|
Droit réel
|
Situation
|
Lex rei sitae
|
|
|
Relations contractuelles
|
a) choix du droit
b) droit du pays où a lieu la prestation caractéristique
c) autre lien étroit
d) Critère spécial, par ex. consommateur
|
a) droit choisi par les parties
b) siège de la partie qui fournit la prestation
caractéristique
c) par ex. hypothèque
d) lieu de résidence du consommateur
|
a) choix du droit par les parties est interdit
b) Ordre public
c) Ordre public
|
a) puis b) puis c)
b) loi du for, droit de la consommation
c) loi du for,
droit de la consommation
|
Relations extra-
contractuelles
|
|
|
|
|
a) délit
|
droit du pays où a eu lieu le délit, ou droit du pays où
le délit a produit ses effets
|
droit du pays où a eu lieu le délit, ou droit du pays où
le délit a produit ses effets
|
nationalité commune; lieu commun de résidence
|
droit du pays de la nationalité commune ou du lieu
commun de résidence
|
b) quasi-contrats
|
a) lieu où a été passé le contrat
b) relation juridique de base
|
a) droit du pays où a été passé le contrat
b) par ex. droit applicable au contrat en cas de
remboursement de la dette d’un tiers.
|
|
|
c) enrichissement sans cause
|
a) droit de la relation sur laquelle repose la
prestation
b) intérêt protégé
c) pays où l‘ enrichissement sans cause produit ses
effets
|
a) par ex. droit du contrat, en cas de prestation
reposant sur un contrat nul
b) par ex. propriété (lex rei sitae)
c) droit où l’enrichissement sans cause produit ses
effets
|
|
|
II. Exemples (droit
international privé allemand = convention de Rome du 19 juin 1980).
1. Les parties n’ont pas
choisi de droit applicable au contrat.
Relation juridique |
Qualification |
Critère de détermination du droit applicable |
Conséquence juridique |
Norme impérative |
Conséquence juridique |
Contrat de prêt |
Caractère contractuel |
Siège de la banque |
Droit du pays du siège de la banque |
|
|
Crédit hypothécaire |
Caractère contractuel avec critère particulier |
Emplacement du bien immobilier lié à l‘hypothèque |
Lex rei sitae |
|
|
Crédit hypothécaire au consom-mateur
6
|
Idem |
Idem |
Idem |
Dispositions impérativesde la loi du for
7 |
HaustürwiderrufsG, VerbraucherkG, § 609 a BGB |
Caution-nement
|
Caractère contractuel |
Lieu de résidence de la caution
8 |
Droit du lieu de résidence de la caution |
|
|
Hypothèque, dette foncière |
Droit réel |
Lieu où se trouve le terrain |
Lex rei sitae |
|
|
Privilège(France)
|
Caractère contractuel |
Droit du contrat |
Droit du contrat |
|
|
Droit de l’entreprneur à l’inscription d’une hypothèque |
Créance tirée du contrat immobilier |
Droit du contrat |
Droit du contrat |
|
|
2. Les parties ont choisi un
droit applicable au contrat.
Relation juridique |
Qualification
|
Critère de détermination du droit applicable
|
Conséquence juridique |
Norme impérative |
Conséquence juridique |
Contrat de prêt |
Caractère contractuel |
Convention des parties |
Volonté des parties |
Art. 27 III, 34 EGBGB |
Loi du for, si caractère impératif |
Crédit hypothécaire |
Caractère contractuel avec critère particulier |
Convention des parties |
Volonté des parties |
Art. 27 III, 34 EGBGB |
Loi du for, si caractère impératif |
Crédit hypothécaire au consom-mateur
|
Dto. |
Convention des parties |
Volonté des parties |
Art. 27 III, 34 EGBGB |
Loi du for, si caractère impératif |
III. Sources du droit.
1. Convention de Rome sur le
droit applicable à la relation contractuelle.
Etats membres:
Belgique, Danemark, France,
Grèce, Italie, Luxembourg, Royaume-Uni, Pays-Bas, Irlande, Portugal, Espagne,
Autriche, Suède, Finlande.
2. Droit international privé
national
Etat
|
Codification
|
Règlement
spécial
|
Belgique
|
Convention de Rome
|
Art. 77 loi hypothécaire
|
Allemagne
|
Idem
|
EGBGB
|
France
|
Idem
|
Art. 2128 Code Civil
|
Italie
|
Idem
|
IPR-Gesetz
|
Irlande
|
Idem
|
|
Royaume-Uni
|
Idem
|
|
Suède
|
Idem
|
|
Finlande
|
Idem
|
|
Danemark
|
Idem
|
|
Autriche
|
Idem
|
loi sur le droit international privé
|
Luxembourg
|
Idem
|
|
Pays-Bas
|
Idem
|
|
Espagne
|
Idem
|
Codigo Civil
|
Portugal
|
Idem
|
|
Grèce
|
Idem
|
|
Québec
|
Oui
|
Code civil
|
Apercu des financements
immobiliers.
Etat
|
Lex situs
|
Liberté de choix du droit applicable
|
Prestation caractéristique
|
Protection plus sévère du consommateur
|
Belgique
|
Oui
|
oui
|
oui
|
Oui
|
Allemagne
|
Oui
|
oui
|
oui
|
Non
|
France
|
Oui
|
oui
|
oui
|
oui
|
Italie
|
Oui
|
oui
|
oui
|
|
Irlande
|
Oui
|
oui
|
oui
|
|
Royaume-Uni
|
Oui
|
oui
|
oui
|
non
9
|
Suède
|
Oui
|
oui
|
oui
|
|
Finlande
|
Oui
|
oui
|
oui
|
|
Danemark
|
Oui
|
oui
|
oui
|
|
Autriche
|
Oui
|
oui
|
oui
|
|
Luxembourg
|
Oui
|
oui
|
oui
|
|
Pays-Bas
|
Oui
|
oui
|
oui
|
|
Espagne
|
Oui
|
oui
|
oui
|
|
Portugal
|
Oui
|
oui
|
oui
|
|
Grèce
|
Oui
|
oui
|
oui
|
|
Québec
|
Oui
|
oui
|
|
|
|